北半球炎熱的夏季，是南半球寒冷的世界杯賽季。
廣發(fā)證券（000776.SZ）近期似乎“被置身”于南半球的冬季，“并不走運”。
這里的運氣不佳，主要指其深陷保薦的首發(fā)公司“專利門”。最近，廣發(fā)因此受到雙重打擊。
廣發(fā)“專利門”事件發(fā)生后，圍繞專利又出現(xiàn)了河南醒獅與新大新材專利糾紛、中山松德包裝因?qū)＠麊栴}擱淺上市等事件。
值得深思的東西很多。本報姑且拋磚引玉，提出兩個思考：廣發(fā)會否因為“專利門”，而影響到其券商分類監(jiān)管評級；“專利門”事件中，作為中介機構(gòu)的律師該承擔什么樣的責任？
廣發(fā)被出具警示函
廣發(fā)遭遇蘇州恒久和星網(wǎng)銳捷“專利門”雙重打擊。
因參與蘇州恒久發(fā)行，證監(jiān)會對發(fā)行人保薦機構(gòu)廣發(fā)證券采取出具警示函的監(jiān)管措施，同時對兩名簽字保薦代表人劉旭陽、廉彥進行監(jiān)管談話、出具警示函，并在12個月內(nèi)不受理其簽名的與證券發(fā)行相關(guān)的文件。
相較蘇州恒久來說，星網(wǎng)銳捷算是“主動認錯”。5月28日，星網(wǎng)銳捷和廣發(fā)證券聯(lián)合公告稱，經(jīng)發(fā)行人自查，部分專利的法律狀態(tài)與招股意向書披露的內(nèi)容存在差異，發(fā)行人和保薦機構(gòu)廣發(fā)證券及時向監(jiān)管部門進行了匯報。星網(wǎng)銳捷隨后還重新詢價。
6月25日，證監(jiān)會網(wǎng)站新聞報道稱，對廣發(fā)證券保薦代表人楊光、付竹采取監(jiān)管談話的監(jiān)管措施。據(jù)查，星網(wǎng)銳捷項目由福建至理律師事務所經(jīng)辦，經(jīng)辦律師為蔣方斌、王新穎。蔣方斌同時為該律師事務所負責人。
可能影響 “雙A”評級
由于曝光的創(chuàng)業(yè)板公司專利問題不斷增多，證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部隨后向各家保薦機構(gòu)下發(fā)監(jiān)管函，要求對5月1日前上報的在審項目全部核查。核查內(nèi)容包括專利、商標、訴訟和仲裁、關(guān)聯(lián)方及招股書等文件披露的其他重要事項。
多名保薦業(yè)內(nèi)人士與記者交流，表示廣發(fā)“專利門”事件受處罰的保代付出的成本“將交由廣發(fā)自己埋單”，“保代最多就是1年時間不簽字而已”。
廣發(fā)證券投行內(nèi)部人士直言，作為保薦機構(gòu)，“在專利問題上還是有責任的。”另有券商保薦代表人分析，公司專利審查一般交由律師去做，“但現(xiàn)在規(guī)定保代有兜底條款，沒盡職都要找保薦機構(gòu)。”作為保薦機構(gòu)，要審查專利等材料真實性，必須建立在相關(guān)公司配合的基礎上，還有要考慮到保薦時間效率。“公司的資產(chǎn)完整、專利以及歷史沿革等方面的內(nèi)容，以律師審查為主，因為律師有調(diào)查相關(guān)資料的便利性。”
該保薦代表人認為，監(jiān)管層對于保薦機構(gòu)監(jiān)管“尺度松緊不一”，有些責任既可無限放大也可無限縮小，保薦代表人什么都不能免責。深圳一家券商保薦人則認為，目前制度對于保代的約束不夠，“處罰太輕、干好干壞一個樣”，其建議要對由主觀錯漏造成項目被否的保代資格予以取消。
對保薦機構(gòu)未盡責問題，一家券商內(nèi)核部門負責人向記者透露：“對券商來說，最大的影響其實在公司評級這塊。比如廣發(fā)證券是否會累加扣分，由A級下調(diào)到B級？”據(jù)查，廣發(fā)證券2008年曾被評為A類A級證券公司。根據(jù)《證券公司分類監(jiān)管規(guī)定》的評價辦法，被采取出具警示函的，每次扣1分。廣發(fā)證券兩起“專利門”事件，會否因此累計扣分并最終影響到分類評級，值得關(guān)注。
如何追責中介律師
有保代向記者抱怨，同為服務機構(gòu)的律師，主要負責公司沿革、專利等材料真實性審核，“這方面如果出了問題，律師應該負主要責任。因為律師也沒少拿服務費。”
理財周報記者就上市保薦業(yè)務中介機構(gòu)的運作流程，特意采訪了一家創(chuàng)業(yè)板公司。據(jù)稱，該公司的專利文件交由律師負責，后者看了原件并上網(wǎng)絡進行了核查。這家公司保薦機構(gòu)的協(xié)辦人，也查看了相關(guān)材料的原件。在服務費用上，保薦機構(gòu)拿到400萬元，而律師所拿到100萬元。
相關(guān)法規(guī)對此有何定義呢？《上市公司新股發(fā)行管理辦法》第28條規(guī)定，為上市公司發(fā)行新股提供服務的中介機構(gòu)未按照證監(jiān)會的規(guī)定履行勤勉盡責義務的，證監(jiān)會給予公開批評并限期整改；在整改期間，暫緩接受有關(guān)中介機構(gòu)出具的文件。
《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務管理辦法》第66條規(guī)定，保薦機構(gòu)、保薦代表人、保薦業(yè)務負責人和內(nèi)核負責人未誠實守信、勤勉盡責地履行相關(guān)義務的，中國證監(jiān)會責令改正，并對其采取“監(jiān)管談話、重點關(guān)注、責令進行業(yè)務學習、出具警示函、責令公開說明、認定為不適當人選”等監(jiān)管措施；第68條規(guī)定，被確認3-12個月不受理相關(guān)保代具體負責的推薦情形包括“嚴重違反誠實守信、勤勉盡責義務的其他情形”。
根據(jù)此條規(guī)定，管理層對于廣發(fā)證券的蘇州恒久項目處罰，比星網(wǎng)銳捷項目處罰明顯要高。
廣發(fā)證券兩起“專利門”事件中，蘇州恒久項目的保代與律師都被暫停證券相關(guān)業(yè)務12個月，但星網(wǎng)銳捷項目只有廣發(fā)保代被監(jiān)管談話而律師并未受罰。對此，上海新望聞達律師事務所合伙人宋一欣表示，“這之間存在2-3個月的非議期，可能要等到事件全部處理完畢一起公布。”
廣州一家知名律師事務所人士表示，對于從事證券業(yè)務的律師執(zhí)業(yè)行為的規(guī)范及處罰規(guī)定，散見于不同的法律法規(guī)中。“其中包括，禁止證券欺詐行為的暫行規(guī)定、律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法、股票發(fā)行與交易管理暫行條例、證券法、最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定、關(guān)于加強律師從事證券法律事務管理的通知、公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準則等。”
《證券法》第223條規(guī)定，證券服務機構(gòu)未勤勉盡責，所制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，沒收業(yè)務收入，暫�；蛘叱蜂N證券服務業(yè)務許可，并處以業(yè)務收入一倍以上五倍以下的罰款。